Закон (статья Одна тыща четыреста шестьдесят 5 ГК РФ) определяет ноу-хау как сведения о результатах умственной деятельности в научно-технической сфере и о методах воплощения проф деятельности. В отношении методов проф деятельности, если это не технические решения охраноспособные как изобретения, умственных прав не появляется. Таким макаром, для штатского оборота умственной принадлежности остаются только результаты умственной деятельности, которым предоставлена правовая охрана — конкретно предоставлена (!), а не предоставляется по перечню статьи Одна тыща двести 20 5 ГК РФ (предоставляется — не значит предоставлена). Если это объекты патентного права (технические решения), то о ноу-хау можно сходу запамятовать… никакой конфиденциальности инфы и коммерческой потаенны после дизайна патента быть не может — главным источником утечки этих сведений является патентное ведомство. Если это охраноспособные технические решения, то для штатского оборота умственной принадлежности этого не много — для формирования и реализации лицензионной политики правообладателя в отношении ноу-хау нужна только умственная собственность. Остается охрана результатов умственной деятельности авторским правом — произведения, базы данных и … любые охраноспособные технические решения тоже могут охраняться авторским правом (!). На самом деле, ноу-хау это режим использования умственной принадлежности как секретной инфы и коммерческой потаенны. Как обеспечить охрану результатов умственной деятельности авторским правом в режиме ноу-хау и что это дает?

Дворцовые потаенны ноу-хау

Вопрос ноу-хау (секретов производства) встает в случаях возникновения только принципиальных для производственно-хозяйственной деятельности компаний результатов умственной деятельности [1] и, в связи с этим, с увеличением конкурентоспособности, также в случае приобретения по договору купли-продажи разных документов (методик, рецептур, спецификаций), или в случае предоставления лицензий на внедрение умственной принадлежности в режиме секретов производства.

Разглядим случай, когда вопрос о ноу-хау встает в итоге возникновения ценных результатов умственной деятельности работников компаний, обнародование и популяризация которых очень нежелательна, к примеру, разработки методики анализа и прогнозирования эффективности лицензионной политики [2] правообладателя в отношении служебных произведений, баз данных, изобретений, нужных моделей. Вопрос не праздный, ведь внедрение умственной принадлежности должно окупать издержки на ее создание и/либо приобретения методом отчуждения исключительного права.

Что такое ноу-хау и как его идентифицировать

Статья Одна тыща двести 20 5 ГК РФ относит ноу-хау к результатам умственной деятельности, которым предоставляется (может быть предоставлена) правовая охрана авторским либо патентным правом — это общая правовая норма, которая поглощается специальной, приведенной ниже.

Статья Одна тыща четыреста шестьдесят 5 ГК РФ определяет секрет производства (ноу-хау) как сведения хоть какого нрава о результатах умственной деятельности, имеющие действительную либо потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на легитимном основании и владелец таких сведений воспринимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе методом введения режима коммерческой потаенны [3].

Из этого определения вытекает несколько следствий: на самом деле, ноу-хау не является результатом умственной деятельности — оно только приравнено к ним, как и средства индивидуализации; при всем этом оно должно охраняться авторским либо патентным правом (без этого штатский оборот ноу-хау как умственной принадлежности неосуществим) и иметь коммерческую ценность для правообладателя и заинтересованных лиц; при всем этом, в отношении ноу-хау правообладателем должен вводиться режим коммерческой потаенны хозяйствующего субъекта.

Таким макаром, для штатского оборота умственной принадлежности ноу-хау нужно идентифицировать только как результаты умственной деятельности, которым предоставлена правовая охрана, также в отношении которых введен режим коммерческой потаенны и ограничения доступа к секретной инфы.

Правовой нигилизм, его последствия и выход из положения

Обычно, говоря о ноу-хау, мещанин представляет универсальное нечто, способствующее производству, предпринимательской деятельности и приносящее выгоду правообладателю. Вследствие правового нигилизма можно даже для себя позволить объявить эксклюзивность макулатуры и назначить ее стоимость «с потолка». Как пример, можно привести «ноу-хау» ФГУП «ВИАМ», генеральный директор которого заключил более пятнадцати договоров с нарушением законодательства РФ.

Предметом этих договоров всегда является обозначенное ранее нечто, не содержащее идентифицированных результатов умственной деятельности, беспристрастных подтверждений их охраны авторским либо патентным правом и принадлежности ФГУП «ВИАМ» исключительного права на умственную собственность — управление предприятия не хлопочет о закреплении имущественных умственных прав с учетом правовых норм статей 1228, Одна тыща двести девяносто 5 и Одна тыща триста 70 ГК РФ; плодит опасности административных, налоговых, уголовных правонарушений «лицензиара» и «лицензиатов».

Должностные лица ФГУП «ВИАМ» именуют приказы генерального директора, устанавливающие режим «коммерческой тайны» в отношении анонимных результатов умственной деятельности, правоустанавливающими документами на «ноу-хау предприятия», а «исключительное право на информацию», составляющую секрет производства ФГУП «ВИАМ», доказывают пт Два статьи Одна тыща четыреста шестьдесят 6 ГК РФ. Следствием такового правового нигилизма является введение контрагентов в заблуждение и склонение их к противоправным действиям в составе криминального общества.

Как и ФГУП «ВИАМ», многие пробуют вести торговлю «ноу-хау», как кое-чем, что может внести конфигурации в производственный процесс и, по воззрению большинства, под этим нечто понимается техническое решение. Меж тем запатентовать техническое решение таким макаром, чтоб информация о нем не стала известна третьим лицам нереально.

Какой выход? — До дизайна патента защитить техническое решение авторским правом как произведение науки в порядке реализации правовых норм статьи Одна тыща двести 20 5 ГК РФ (формула предполагаемого изобретения либо полезной модели, также вспомогательные материалы, на самом деле, владеют новизной, уникальностью либо оригинальностью произведения и являются сборником результатов умственной деятельности, которые удовлетворяют требованиям защиты авторским правом). Таким макаром, при соблюдении критерий охраны технического решения авторским правом также может быть удовлетворить условие неизвестности его содержания третьим лицам.

Есть ли финансовая либо другая выгода, как лучше защитить и коммерциализовать охраноспособное, но не оформленное патентом техническое решение? Каким образом аргументировать правовую охрану результатов умственной деятельности? Какие правоустанавливающие и право-подтверждающие документы пригодятся?

Точно, экономически прибыльнее для компаний легализовать для штатского оборота и собственной производственно-хозяйственной деятельности объект авторского права [4].

Срок деяния прав на таковой объект еще подольше, чем на объект патентного права [5] — срок деяния ноу-хау, соответственно, и размер лицензионного вознаграждения, будет определяться авторским правом: при жизни создателя и 70 лет после его погибели. Как следствие, секрет производства имеет положительных эффект настолько длительно, сколько это необходимо правообладателю (к примеру, чтоб окупить инвестиции в РНТД), а уже в дальнейшем, по необходимости, зарегистрировать изобретение либо полезную модель. При всем этом, в инвентарном учете и поддержании муниципальными пошлинами ноу-хау не нуждается — экономия ресурсов и минимизация рисков отзыва патента за нарушение права его получения работником, или использования работодателем в период 4 месяцев от его извещения о разработке охраноспособного технического решения.

Необходимость конфиденциальности (ограничения доступа к инфы) и коммерческой потаенны в отношении произведений в беспристрастной форме отчетов НИОКР, методик, спецификаций, рецептур, программ для ЭВМ, баз данных никем не оспаривается, а охрана результата умственной деятельности авторским правом и его внедрение в режиме коммерческой потаенны обеспечивают возможность страхования рисков правообладателя, исков о нарушении умственных прав и обеспечительных мер методом остановки производства соперников.

Создание и оформление ноу-хау не требуют значимых усилий, временных издержек, муниципальных пошлин и поддержки, как в случае дизайна патентов. Престиж и призы правообладателя налицо. А если существует риск утечки секретной инфы о технических решениях до дизайна патентов на служебные изобретения и полезные модели через нерадивых работников к соперникам, то режим коммерческой потаенны позволяет ограничить «центробежную мотивацию» работников [6].

Теория и практика менеджмента умственных активов

Принадлежность предприятию ноу-хау (объекта умственной принадлежности) должна быть отражена на балансе предприятия в составе нематериальных активов.

Единицей бухгалтерского учета нематериальных активов в силу пт 5 ПБУ 14/2007 [7] является инвентарный объект, под которым в общем случае признается исключительное (умственное) право на результаты умственной деятельности, которое:

  • не имеет материально-вещественной формы;
  • способно приносить выгоды и имеет срок использования выше Двенадцать месяцев;
  • предназначено, как и РИД, для производственных и управленческих нужд;
  • не подразумевается к продаже (отчуждению) в период ближайших Двенадцать месяцев;
  • подтверждается надлежаще оформленными документами о наличии и принадлежности умственной принадлежности предприятию;
  • позволяет предприятию получать коммерческие выгоды на критериях лицензий;
  • имеет фактическую цена сотворения и беспристрастного доказательства умственной принадлежности с возможностью переоценки после амортизации.

Правообладатель распоряжается принадлежащим ему исключительным правом на итог умственной деятельности хоть каким не противоречащим закону и существу такового исключительного права методом (статья Одна тыща двести 30 три ГК РФ)…

А из чего возникнет совокупа прав (исключительное умственное право) предприятия на ноу-хау?

Скажем прямо, что ноу-хау есть «побочный эффект» использования результатов умственной деятельности. Хоть какое предприятие в порядке обеспечения собственных конкурентных преимуществ всегда заинтересовано в совершенствовании производственных процессов, в кооперации со смежниками, во взаимопонимании с контрагентами, в доверии покупателей — другими словами в огласке собственных технологий и активов… и не ставит впереди себя целью оформление ноу-хау, так как все обозначенные мотивации противоречат конфиденциальности инфы, соблюдению коммерческой потаенны.

Научно исследовательские и опытно-конструкторские работы компаний всегда проводятся в порядке трудовых отношений работник-работодатель, а результатом умственной деятельности работников являются служебные произведения, базы данных, изобретения и полезные модели. Потому, до того как гласить о принадлежности исключительных прав на ноу-хау, необходимо сказать о принадлежности исключительных прав в отношении служебных произведений, баз данных и технических решений (режим ноу-хау в отношении художественно-конструкторских решений вообщем нонсенс), сведения о которых составят секреты производства (секретной инфы) и будут употребляться в режиме коммерческой потаенны — только сведения.

Предприятие не может отнести к секретам производства ни охраноспособные технические решения, ни продукцию либо процессы, в которые «зашиты» результаты умственной деятельности. Предприятие не может отнести к секретам производства вещественные носители, которые содержат сведения о результатах умственной деятельности, ибо умственная собственность нематериальна.

Сведения — это то, что можно унести с собой через проходную, оставаясь с пустыми руками, т.е. только в голове. Очевидно, эти сведения должны быть отражены на вещественном носителе, чтоб хозяйствующий субъект осознавал, чем все-таки он обладает, что его прибыльно отличает от соперников на рынке производства и сбыта продукции, чтоб осознавать ликвидность ноу-хау — для этого практикуется спецификация ноу-хау по аналогии спецификаций РИД [8] на произведения, базы данных и спецификаций технических решений [9], составляющих сущность изобретений и нужных моделей.

На самом деле, меры по охране сведений вводятся в отношении вещественных носителей, содержащих результаты умственной деятельности, применяемые в режиме ноу-хау (коммерческой потаенны). Работодателем также должны приниматься меры по ограничению и запрету разглашения работниками инфы, в отношении которой введен режим коммерческой потаенны, составляющей сущность результатов умственной деятельности, охраняемых авторским правом (о негативных последствиях режима коммерческой потаенны в отношении объектов патентного права обозначено выше).

Закон гласит о неведомых сторонним лицам сведениях хоть какого нрава о результатах умственной деятельности, в конечном итоге которой и в порядке введения ноу-хау появились:

  • умственные активы (имущественные умственные права);
  • конфиденциальность инфы (ограничения доступа к инфы);
  • режим коммерческой потаенны (ответственность за разглашение инфы).

Кроме вещественных и соц вопросов, отражаемых в трудовом договоре (статья 50 6 ТК РФ), меж работодателем и работником должны быть верно определены отношения в части умственной деятельности последнего, также порядок дизайна и использования результатов умственной деятельности, порядок признания и принадлежности (перехода) имущественных умственных прав.

Отношения, прибыльные обеим сторонам трудового контракта — «Твори работник, создавай добавленную цена имущественных умственных прав, но не запамятовай: все сделанное тобою в рабочее время и за счет предприятия, необходимо передать работодателю; не считая оплаты труда ты получишь авторское и/либо лицензионное вознаграждение и другие бонусы» — самая обычная формула взаимовыгодных отношений.

Работодатель всегда предполагает и приветствует креативную умственную деятельность работников; существует мировоззрение, что творческая (креативная) составляющая умственной деятельности — рядовая черта хоть какого работника. Но нередко приходится сталкиваться с тем, что работников вокруг много, а способных креативно решить задачку предприятия нет [10] — «а вы, друзья, как ни садитесь, все в музыканты не годитесь»: литературный пример подтверждает, что для заслуги цели нужен уникальный, особо ценный спец, который разработает концепцию, метод ее реализации и покажет остальным, как их применить на практике.

Самый близкий по истолкованию задач и обязательств работников локальный нормативный акт предприятия — трудовой контракт и должностные аннотации. Но, на практике, работник не встречает там ничего, не считая указаний «что-то соблюдать, держать под контролем и отчитываться, действовать по технике безопасности, а может быть к тому же руководить».

В практикуемых предприятиями трудовых договорах и должностных инструкциях нет ни слова о том, что работник должен «шевелить мозгами» и создавать экономически действенные, прибыльные работодателю результаты умственной деятельности; практикуемые предприятиями должностные аннотации работников креативных соискателей отпугнут, а имеющихся работников усыпят — мозговая кома неминуема; ну а трудовой контракт практически никто не читает — только бы он был.

Отсюда вывод — часто трудовой контракт недостаточен по содержанию и требуется дополнительное соглашение по умственной деятельности работника, оформлению и использованию результатов, закреплению имущественных умственных прав и прав на получение патентов на служебные изобретения и полезные модели за работодателем. Только не надо в трудовой контракт и дополнительные соглашения к нему заносить гражданско-правовые нормы — в трудовом договоре они будут не к месту.

На внедрение служебных произведений, баз данных, нужных моделей и промышленных образцов с выплатой работнику авторского вознаграждения лучше сделать отдельный гражданско-правовой контракт [11]. Если в таком договоре предприятие без помощи других не сумеет нивелировать все опасности, придется пригласить эксперта-аудитора по оценке соответствия результатов умственной и научно-технической деятельности, режиму ноу-хау и штатскому обороту умственной принадлежности; в части закрепления имущественных умственных прав также целенаправлено познакомиться с публикацией «Экономика и менеджмент умственных активов».

К тому же, в случае дефицитности содержания трудового контракта в отношении умственной деятельности работника интересы предприятия не защищены: на хоть какое служебное задание, предполагающее творческий подход к его решению, работник может сказать — «это не заходит в мои трудовые обязанности».

Если идет речь о секретах производства, то предприятие должно владеть имущественными (умственными) правами на результаты умственной деятельности, вводить в отношении этих результатов режим коммерческой потаенны и конфиденциальности инфы — ограничение доступа к сведениям о результатах умственной деятельности.

Упразднить опасности административных, налоговых и уголовных правонарушений штатского оборота умственной принадлежности, утечки секретной инфы предприятию целенаправлено заблаговременно — в момент перехода к работодателю исключительного права на служебное произведение, базу данных либо права получения патента на охраноспособное техническое решение; методом документального закрепления за работодателем соответственных прав, включая право на получение патента, гражданско-правовым контрактом с указанием оснований и даты перехода права календарной датой отчета об оценке соответствия [12] результатов умственной деятельности работника, также гражданско-правовым контрактом о соблюдении работником режима конфиденциальности сведений (инфы) и коммерческой потаенны предприятия.

Естественно, для этого пригодится соответственный локальный нормативный акт о режиме ноу-хау (секретов производства) предприятия. Его специфику целенаправлено проработать с приглашенным спецом по штатскому обороту умственной принадлежности и режиму коммерческой потаенны в отношении результатов умственной деятельности. Также будут полезны прикладные публикации в предметной области [13], авторское свидетельство [14], сертификат признания умственной принадлежности и ноу-хау [15], действенная лицензионная политика и практика.

***

Создатели публикации:

  1. Зорина Юлия Геннадьевна (эксперт-аудитор по умственной принадлежности)
  2. Фокин Геннадий Васильевич (учредитель фонда «ФИНАС» и депозитарий эталонов проф менеджмента умственной принадлежности серии «Интеллектуальная собственность и инновации» [16]); 8(495)4904726, 8(916)2050579, gvf@finas.su, www.finas.su

[1] Нематериальных объектов авторского и патентного права по перечню статьи Одна тыща двести 20 5 ГК РФ, которым они охраняются при соблюдении совокупы критерий (особых норм авторского и патентного права); без соблюдения критерий охраны авторским и патентным правом в отношении этих результатов умственной деятельности умственных авторских прав и правообладателя не появляется.

[2] Форма и метод общественного извещения контрагентов о составе, порядке и ценностях реализации умственных активов (имущественных умственных прав) предприятия; оформляется как декларация либо локальный нормативный акт предприятия; включает предназначение, методы, порядок использования умственной принадлежности предприятия и виды сделок с умственными активами, условия предоставления исключительных и неисключительных лицензий лицензиатам предприятия, порядок определения размера лицензионных платежей и других выплат предприятию, базы отношений с создателями и правообладателями; может содержать принципы признания и доказательства эффективности и перспективности умственной принадлежности, учета, соблюдения, оценки цены, коммерциализации умственных прав и управления рисками правообладателя.

[3] Законодатель устанавливает коммерческую ценность и режим коммерческой потаенны в отношении результатов умственной деятельности либо сведений о их?.. туманное определение с учетом того, что правообладателю важнее конфиденциальность инфы, чем «упоминание о ней в прессе».

[4] В целях реализации лицензионной политики правообладателя ноу-хау эти результаты умственной деятельности должны охраняться авторским правом — это обеспечит возможность коммерциализации ноу-хау на критериях лицензионных договоров с соблюдением правовых норм статьи Одна тыща четыреста шестьдесят девять и Одна тыща двести 30 5 ГК РФ.

[5] Срок охраны технических решений патентным правом очень ограничен — статья Одна тыща триста шестьдесят три ГК РФ.

[6] Разглашение ноу-хау в режиме коммерческой потаенны карается лишением свободы людей до 7 лет.

[7] Приказ Минфина РФ от 27 Декабря 2007 № 153н «Об утверждении положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов».

[8] Надлежаще оформленный документ с описанием умственной деятельности работника и ее результатов, аргументацией охраны результата умственной деятельности авторским правом, творческого нрава его сотворения и принадлежности умственных прав; предназначен для выявления необходимости и способности дизайна право-подтверждающих документов на умственную собственность и свидетельств о регистрации программ для ЭВМ либо баз данных, для беспристрастного доказательства принадлежности и соблюдения умственных прав, необходимости и порядка использования служебного произведения либо базы данных, включая режим ноу-хау.

[9] Надлежаще оформленный документ с описанием умственной деятельности работника и ее результатов, аргументацией охраны результата умственной деятельности (технического решения) патентным правом, творческого нрава его сотворения и принадлежности умственных прав; предназначен для выявления необходимости и способности дизайна патентов и право-подтверждающих документов на изобретения и полезные модели, для беспристрастного доказательства принадлежности и соблюдения умственных прав, необходимости и порядка использования служебного изобретения либо полезной модели, включая режим ноу-хау.

[10] Для штатского оборота умственной принадлежности это в особенности типично — ученые и конструкторы сосредоточены на НИОКР, ничего другого даже не воспринимают; экономисты и бухгалтера молвят лишь на собственном сленге и не заморачиваются первичными документами — главное, вытащи их как фокусник из шапки и положи перед начальством; корпоративные юристы и патентоведы «заточены» на другое: 1-ые — на хозяйственные споры в отношении вещественных активов, 2-ые — на механическое оформление заявок для получения патентов; обычно, 1-ые и 2-ые в силу собственного склада ума и специализации не могут либо не желают вникать в менеджмент умственных активов.

[11] Эталоны таких договоров можно повстречать у предприятия ВПК; при всем этом целенаправлено избегать негативных примеров из публикации «Менеджмент умственных ресурсов ВПК».

[12] Экспертное заключение эксперта-аудитора по оценке соответствия результатов умственной, научно-технической деятельности, умственных прав и режима ноу-хау, экономике и менеджменту умственных активов хозяйствующих субъектов с проф аргументами охраны результатов умственной деятельности авторским, патентным правом и принадлежности, соблюдении умственных прав; необходимости дизайна правоустанавливающих, право-подтверждающих документов и закрепления правопреемником исключительного права на служебное произведение либо базу данных, права на получение патента и введения режима ноу-хау (коммерческой потаенны).

[13] В помощь проектировщикам, ученым и конструкторам, экономистам и бухгалтерам, создателям, изобретателям, правообладателям: «Авторское свидетельство оформить не просто, а очень просто»; «Ассоциированная система инноваторского менеджмента»; «Интеллектуальная собственность работодателю не досталась»; «Интеллектуальная собственность: Как посеешь, так и пожнешь»; «Интеллектуальная собственность: Как поссорились Иван Иванович и Иван Никифорович»; «Интеллектуальная собственность: Мыльный пузырь софтового бизнеса — что делать?»; «Легализация умственной собственности»; «Лицензионная политика и практика»; «Менеджмент умственной принадлежности без премудростей»; «Менеджмент умственных активов: Закрепление прав на умственную собственность»; «Менеджмент умственных ресурсов ВПК»; «Нематериальные активы компаний: Золотовалютный припас бизнеса»; «Социальный паразитизм на умственной собственности»; «Тайна нематериальных активов: Рациональная мистика либо хитрецкий блеф?».

[14] Сертификат соответствия для объектного признания и доказательства умственной принадлежности, умственных прав и личности правообладателя в целях реализации правовых норм статьи Одна тыща двести 20 восемь ГК РФ; оформляется по правилам эталона 100.20 Октября 900311 «ИСИН. Система сертификации результатов умственной и научно-технической деятельности, признания и паспортизации умственной принадлежности, ноу-хау, единых технологий и нововведений СДС ОИС (муниципальный регистрационный № РОСС RU.Ж157.04АД00)».

[15] Право-подтверждающий документ, оформляемый по правилам эталона 100.20 Октября 900311 и поддерживаемый страхованием рисков правообладателя, внедрением в налоговой и судебной практике как подтверждения, консультационной и организационно-методической поддержкой вкладывательной, предпринимательской, договорной, учетной, финансово-хозяйственной, налоговой, арбитражной практики правообладателей по эталону 100.20 Августа 900114 «ИСИН. Проф менеджмент умственной принадлежности и свойства умственных активов хозяйствующих субъектов. Организационно-методическая поддержка правообладателей и аутсорсинг систем менеджмента свойства умственных активов».

[16] 100.20 Августа 900114, 100.20 Сентября 900211, 100.20 Октября 900311, 100.20 Ноября 900414, 100.20 Декабря 900514, АСМК.001МУ-2012, АСМК.002МУ-2012, АСМК.004МУ-2012, АСМК.005МУ-2012, АСМК.006МУ-2012, АСМК.007МУ-2012, АСМК.008МУ-2012, АСМК.009МУ-2013, АСМК.010МУ-2013, АСМК.011МУ-2014, АСМК.012МУ-2013, АСМК.013МУ-2013, АСМК.014МУ-2013, АСМК.015МУ-2013, АСМК.016МУ-2012, АСМК.017МУ-2012, АСМК.018МУ-2012 серии «Интеллектуальная собственность и инновации».